• 有限责任企业董事辞职的正确姿势

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    2019-07-05
  • 文/cabet883亚洲城 盛秀珍

    有限责任企业董事辞职的正确姿势


    当企业经营陷入僵局,管理层不能就经营决策达成一致意见时,依据《企业法》的规定,作为企业管理层的董事,可向企业辞去董事职务。但,董事辞职同一般的企业员工离职不同,到底如何才能“有效”辞去企业董事职务?

    大家可以先从如下案例入手:


    有限责任企业董事辞职的正确姿势



    (备注:为更好的厘清本次问题,编辑对以上案例进行了删减归纳,完整案例可在裁判文书网上搜索案号:(2017)最高法民再172号)

    一、董事与企业之间是什么关系?

    众所周知,员工一般与企业之间存在劳动关系,签订劳动合同。根据《企业法》的规定,董事由股东会选举产生,受托管理企业日常业务。最高法院民二庭第8次法官会议纪要法官会议意见中明确指出:《企业法》第37条、第99条明确规定由企业股东会或者股东大会选举和更换非由职工代表担任的董事,且没有任何法律规定企业可以强迫任何人担任董事,故企业与董事之间实为委托关系,依股东会的选任决议和董事答应任职而成立合同法上的委托合同。根据《合同法》第410条关于委托人或者受托人可以随时解除委托合同的规定,董事辞职是单方民事法律行为,依据董事对企业的单方意思表示而发生效力,无须企业批准,但法律、行政法规或者企业章程另有规定,或者经企业与辞任董事一致同意由董事撤回辞职书的除外。

    若辞职董事在企业担任其他岗位,则应当依据其与企业签订的合同履行其他岗位职责。

    最高人民法院(2017)最高法民再172号判决书中亦明确指出:企业和董事之间属于委任关系。


    二、董事辞职需要经过什么手续?

    上文论述过,董事与企业之间系委托,董事辞职是单方民事法律行为,依据董事对企业的单方意思表示而发生效力,无须企业批准。因此,董事辞职除适用《企业法》第37条及99条之规定外,还应当同时适用《合同法》第二十一章中关于委托之规定。

    《合同法》第410条规定:“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”,《合同法》第96条规定,解除合同应当以通知的方式作出,合同自通知到达对方时解除。因此,只需要解除权人单方的意思表示就可以把合同解除,该意思表示到达相对人时发生合同解除的效力。

    根据以上规定,企业的董事辞职时,只需要将辞职报告送达委托人,即可以辞去相应的职务。董事与股东会之间是委托合同关系,董事辞职就是与股东会解除委托合同,因此,应当将解除合同的通知(辞职报告)送达股东会。

    由于股东会非常设机关,董事会作为企业的常设机构,根据《企业法》的规定,负责实行企业股东会的决议。因此,辞职董事应当辞职通知交给董事会,董事会作为股东会的法定授权实行机关,在企业章程或其他法律法规没有特殊规定的情况下,辞职通知到达董事会后,即可认定董事已完成辞职手续。


    三、董事辞职后的法律后果是什么?

    根据企业法第45条第2款规定:“董事任期届满未及时改选,或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的,在改选出的董事就任前,原董事仍应当依照法律、行政法规和企业章程的规定,履行董事职务”。

    此规定为董事辞职后的后合同义务,若由于董事辞职导致董事会成员低于法定人数的(有限责任企业董事会成员3-13人,设实行董事的除外;股份企业的董事会成员5-19人),辞职董事应当继续履行董事职务。至于企业在什么时间段内改选新董事,《企业法》没有明确规定,可参考深交所主板、中小板之规定:“上市企业应当在二个月内完成补选”。

    四、董事辞职的法律建议

    (一)实行董事辞职问题

    根据上文论述,董事辞职时,需将辞职报告交给董事会,自董事会收到辞职报告之日起,即可认定董事已完成辞职手续。但,目前一些股东人数较少或者规模较小的有限责任企业,仅设置一名实行董事,同时该实行董事有可能兼任法定代表人及总经理等职务。因此,针对实行董事的辞职,首先,应当直接向企业各股东发送辞职报告,在辞职报告中说明辞职时间、辞职原因、辞去的职务以及要求股东会尽快选举新任董事等要求,并留存完整寄送及签收等证明文件(如有可能,建议直接由实行董事召集临时股东会,并在临时股东会上进行提交并记录);其次,针对实行董事兼任法定代表人的情况,需在辞职报告中特别注明,同时辞去法定代表人职务;最后,针对实行董事兼任总经理的情况,虽根据《企业法》的规定,总经理由实行董事进行聘任及解聘,但鉴于实行董事及总经理为同一人,以防各方因此发生纠纷,建议在向股东会提交辞职报告的同时,写明辞去总经理职务。

    (二)辞职手续的办理

    鉴于陕西省高级人民法院在(2014)陕民二终字第00124号判决书中认定:金恩淑、蔡孟杰的《辞职书》明确写明:“请企业批准”,即把是否同意两人辞去董事的决定权交给了企业,但世纪盛康企业至今没有以任何形式批准两人的辞职,亦没有将《辞职书》送达其他股东。因此,世纪盛康企业股东会未作出“批准”两人辞去董事的申请,表明对两人辞去董事职务请求的拒绝,且两人亦没有认为自己辞去了世纪盛康企业董事职务;因此,金恩淑、蔡孟杰并未因提交《辞职书》而丧失董事资格。由于《企业法》并未对董事辞职的程序进行明确规定,在司法实践过程中亦出现司法机关针对同样情况的不同判决,因此,在董事提交辞职报告时,谨慎出具,切勿出现“请企业批准”等字样。

    (三)辞职董事的后合同义务履行

    鉴于《企业法》第45条第2款之规定,企业法定代表人、董事等的任命及变更系企业内部的自治事项,在企业尚未通过法定程序选举、聘任新的法定代表人、董事、总经理,并修改企业章程的情况下,原董事诉请变更登记,涤除在工商机关中的登记,实践中难度较大,法院实在难以作出变更企业法定代表人、实行董事、总经理等身份,并责令企业对相应事项办理变更登记的民事判决。

    基于以上实践操作,企业在未选出新的董事之前,若辞职导致低于法定人数的,建议辞职董事继续履行法律规定的董事义务(注意义务与忠实义务),并督促企业及时召开相关会议,并在工商部门办理董事的变更备案等手续。


    有限责任企业董事辞职的正确姿势



    编辑:盛秀珍 西北政法大学硕士

    专业:法学


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