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股东,你的优先受让权行使了吗?

/cabet883亚洲城  谯远利

   什么是优先受让权呢?小编想还是有很多人不了解的。优先受让权也是优

先购买权,是指特定人依法律规定或合同约定而享有的、在权利人处分标的物于第三人时,得以同等条件优先于第三人而受让标的物的权利。优先受让权有:有限责任企业股份转让、合伙人财产份额转让、租赁合同、按份共有、委托技术成果的转让等多种转让形式。小编在这里就着重讲一下有限责任企业股份转让时的优先受让权。        

       有限责任企业集合了无限企业和股份有限企业的优点,它是人合性和资合性的统一:主要体现在两方面,首先,它的股东以出资额为限,享受权利,承担责任,具有资合的性质;其次,因其不公开招股,股东人数较少且关系比较密切,因而具有一定的人合性质。股东的出资可以在股东之间相互转让,也可向股东以外的第三人转让,但由于人合性质,决定了其转让要受到严格限制。根据《企业法》第七十二条的规定,有限责任企业的股权转让有两种方式:

        1、对内转让:有限责任企业的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权,且无需经过股东会决议。

        2、对外转让:

     (1)有约定按约定:企业章程对股权转让另有规定的,从其规定。

     (2)没有约定按法定:股东向股东之外的第三人转让股权,应当经“其他股东过半数”(大于1/2)同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。其目的是保持和维持企业的信用和经营。

      (3)优先受让权

        经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权;两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。其目的是为了保证有限责任企业的老股东通过行使优先受让权实现对企业的控制权,充分体现了有限责任企业人和性的特点。

       “同等条件”是指相同的价款(如:转让出资股东与第三人约定使用美金支付价款,优先受让权人就不可以使用人民币)、支付方式(如:转让出资股东与第三人约定价款一次性付清,优先受让权人就不可以分期付款)和履行期限等条件,以转让人与第三人之间确定的交易条件为准。

       股东优先受让权的行使期限,应从转让出资股东公开表达转让意图并正式通知转让条件时起算,其他股东收到书面通知或知道或应当知道转让条件后,经过合理期限(即自其它股东收到书面通知后,如果企业章程对行使期间有规定,就按照企业章程的规定处理,如果企业章程没有规定就按照通知中载明的时间处理,但是通知中载明的时间少于30天或者记载不明的按30天算。)不主张购买的,视为放弃优先受让权。

      但实践中经常出现转让出资股东未将股权转让合同的约定内容通知其他股东,或是告知其他股东不实的合同内容,损害其他股东优先购买权的情况。对此,1、如果转让股东未履或不当履行行通知义务,侵害其他股东的优先购买权的。此时其他股东应当可以参照《合同法》第74条的规定,申请人民法院对该股权转让合同予以撤销。人民法院判决撤销后,请求撤销的股东应当以被撤销的股权转让合同中约定的转让价格和条件进行购买。2、如果未经其他股东过半数同意而转让股权的。其他股东同样可以申请人民法院撤销该转让合同,主张按照同等条件购买该转让股权的,人民法院应当予以支撑,但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起三十日内没有主张,或者自股权变更登记之日起超过一年的除外。3、受让方是否存在善意取得的问题。《企业法》并无特别规定,不应仅因为损害股东优先购买权认定合同无效或可撤销,而应当严格依照《合同法》规定进行认定。正是基于此类合同原则上有效,因此人民法院支撑其他股东行使优先购买权的,股东以外的受让人可以请求转让出资股东依法承担相应合同责任。

参考文献:

[1]《企业法》第71条、第72条。

[2]《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第二十一条。

[3] 常鹏翱.《论优先购买权的行使要件》,载《当代法学》,2013年第6期。

[4]甘培忠.《企业与企业法学》,北京大学出版社2007年版,第314页。

编辑:谯远利

专业:西北政法大学 经济法

 

 

 


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