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对赌协议,灵药还是毒药?

文/cabet883亚洲城 成于天

       一、案情回顾

       小马奔腾,曾是圈内红极一时的影视企业,巅峰时期,投拍多部知名影视剧。2011年3月,小马奔腾以高达7.5亿元人民币的规模开启新一轮融资,创下了当时中国影视业融资纪录,40多家机构参与竞投,一时风头无两。 2014年1月2日,小马奔腾董事长、创始人李明突发心肌梗塞离世,其所涉债务便落在了遗孀金燕头上。 2018年9月,金燕收到北京市第一中级人民法院的一审判决书:被判负债2亿元。对于这个企业、这个家庭来说,这番天翻地覆变化的除却李明猝死的天灾,竟然源自一份“对赌协议”。

       二、“对赌协议”就是赌博吗?

       对赌协议(Valuation Adjustment Mechanism,VAM)最初被翻译为“对赌协议”,或因符合国有学问很形象,一直沿用至今。但其直译意思是“估值调整机制”却更能体现其本质含义,所以大家日常听到的对赌协议,所涉及问题其实和赌博无关。高风险与高收益伴随着企业发展的始终,这一特质在对赌协议中发挥得淋漓尽致。现实中,无论初创企业还是成熟企业,对赌协议被广泛应用,其产生目的是实现投资机构盈利和融资企业发展壮大,用对企业未来的预期换取当下解燃眉之急的投资。

       前有蒙牛与摩根士丹利在对赌协议中实现双赢,从初创企业一跃成为拥有雄厚资本的合资企业。后有小马奔腾因对赌灰飞烟灭牵连家人。可见,对赌协议可能是灵丹妙药也可能是致命稻草。那么,面对亦正亦邪的对赌协议,有相关需求的企业需要关注哪些方面以使它尽可能成为下金蛋的鸡呢?

       三、知己知彼,百战不殆

       首先要注意推敲对方的风险规避条款。在引入对赌协议时,需要有效估计企业真实的增长潜力,并充分了解博弈对手的经营管理能力。研读协议条款,更要深挖条款在不同形势下给企业带来的所有可能后果。研究条款应当以合法性为基础,以企业利益为出发点,尽可能实现商业目的。

       四、认清手中底牌,将过高风险拒之门外

       要知道理想很丰满现实往往骨感。融资企业总是对自身业绩充满信心,加之对投资方优厚条件的迫切渴望,很容易一不留神签订收益相对保守而风险却足以颠覆企业的协议。对于准备签订对赌协议的企业,建议合理设置对赌筹码——确定恰当的期权行权价格。设定对赌筹码时,不能只看到赢得筹码获得的丰厚收益,更要考虑输掉筹码是否在自己的风险承受范围之内。

       五、对赌协议,你真的准备好了吗

       只有在相关准备工作就位,认清对赌协议对企业的意义,才能考虑开展相关商业活动,否则很可能将企业主动陷入风险漩涡,甚至殃及股东私人财产。风险从不因企业当下的辉煌手下留情,在对赌协议面前尤其需要打起十二分的注意。准备工作无一不需要专业咨询机构协助企业完成决策,方能为保护企业利益实现企业目的保驾护航。对赌有风险,协议需谨慎。

编辑:成于天

专业:西北大学金融学

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