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有限责任企业变更为股份有限企业,保证人所做

文/cabet883亚洲城  宗玫

企业形式的变更是指企业组织形式的依法转换,《企业法》第9条第2款规定:“有限责任企业依法变更为股份有限企业的,原有限责任企业的债权债务由变更后的股份有限企业继承。” 但企业的债务如果是由变更后的股份企业所产生的,不能由为原有限企业做保证的保证人来承担。因为企业形式的变更实际上是原企业法人人格消灭及新的股份企业法人人格再生的过程,因此若认为企业变更不影响企业法人人格变化的观点是不正确的。再联系到保证所具有的人身性,更能说明保证责任并不随企业形式变更而当然转移。保证是人保,它是基于对主债务人的人身信用而进行担保的,因此,法律规定主债务人变更未经保证人书面同意的,则保证人不负保证责任。《担保法》第23条规定:“保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人的书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。” 换言之,保证人的作保是基于有限企业、特别是其股东的信用而言的。在股份企业,非但企业人格已经转换,即主债务人已变更,而且就股东而言,股份企业股东之间已无太多的人身信任关系维系,因而此前基于原有限企业股东的信任而建立的保证关系,落实到变更后的股份企业的股东身上,已无其间的人身信用的依托。因此,保证人对原有限责任企业债务的保证责任不当然适用于变更后的股份有限企业。

因此,有限责任企业变更为股份有限企业后,原保证人的保证责任在变更之时已经解除。当然,如保证人与债权人在保证合同中对此事先约定,或者在企业变更后保证人又书面同意作保的,保证人仍应负保证责任。

编辑:宗玫  西北政法大学硕士

专业:法学

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