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股东出资不实引起的连带清偿责任与代位权之比

文/cabet883亚洲城  殷梦

代位权,属于债的保全制度的一种。所谓代位权,系指因债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。代位权的行使,属于突破合同相对性的一个特例。

股东因出资不实、抽逃出资、虚假出资等情形(以下统称为出资不实),根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业法>若干问题的规定(三)》第十八条之规定,股东将对企业不能清偿的债务,在其出资不实范围内承担连带清偿责任。

一、两者相同之处

通过对两者进行分析比较,发现存在如下相同之处:

1.两者都突破了合同相对性,向合同之外的第三人追偿。《企业法》第三条规定,企业是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。企业以其全部财产对企业债务承担责任。与之相对应的是《合同法》第八条规定的合同相对性原则。法人财产不足以清偿对外债务时,如果有出资不实的股东存在,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业法>若干问题的规定(三)》第十三条之规定,企业债权人可以要求该出资不实的股东,在其出资不实范围内对企业债务承担补充赔偿责任。

2.两者对应的都是给付之债。《企业法》第二十七条规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、常识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”即股东可以用作出资的财产应满足可估价和可转移的两个条件。股东出资不实,对企业不能清偿的债务需承担补充清偿责任,也只能是一种给付义务。

3.两者都存在债权人权益受到侵害的前提。《合同法》第七十三条规定,因债务人怠于行使其到期债权,给债权人造成损害的···;《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业法>若干问题的规定(三)》第十三条规定,企业债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对企业债务不能清偿的部分···,企业债务不能清偿,即意味着债权人的权益受到侵害。两种权利的行使,都需要权益被侵害的前提。

4.两者都在限定范围内行使。《合同法》第七十三条第2款规定,代位权的行使以债权人的债权为限。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业法>若干问题的规定(三)》第十三条也规定,由股东在未出资本息范围内对企业债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。二者在此的区别表现在,代位权的行使以债权人的债权为限;企业债权向企业股东追偿,以股东未出资本息为限。

二、两种权利行使的差异

代位权的行使与对企业股东出资不实的追偿权的行使,虽存在很多相同点,但通过分析,二者还存在以下几点差异。

1.抗辩权的差异。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的说明(一)》第十八条之规定,次债务人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。而股东出资不实引起的补充清偿责任,被告股东只能以其已履行了出资义务,对抗企业债权人的主张。

此外,根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的说明(一)》第二十条之规定,当事人对是否已履行出资义务发生争议,原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的,被告股东应当就其履行出资义务承担责任。该条法律规定,也能表明被告股东抗辩权的限制。

2.时限的差异。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的说明(一)》第十三条规定,要求债务人对次债务人享有的债权已到期。此外,根据《民法总则》第一百八十八条之规定,民事纠纷的诉讼时效为三年,即代位权的行使不仅要求债务人对次债务人的债权到期,还要求债务人对次债务人的债务处于诉讼时效期间。股东出资不实引起对企业债务承担连带清偿责任,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业法>若干问题的规定(三)》第十九条规定,被告股东以诉讼时效抗辩出资不实引起的赔偿责任,人民法院不予支撑。即代位权的行使受债务人享有债权的诉讼时效的限制;股东因出资不实引起对企业不能清偿债务承担的补充清偿债务,则不受诉讼时效的限制。

3.举证责任的不同。如前所述,企业债权人向出资不实股东追偿,只需提供被告股东出资不实的合理怀疑证据即可,被告股东须西行证明其完全履行了出资义务,举证责任在此向被告股东发生了倾斜。但在代位权的行使过程中,则需严格按照《民事诉讼法》第六十四条之规定,举证证明自己的主张。

三、小结

如果将《合同法》与《企业法》作一简单的比较,不难发现,其二者属于普通与特殊的关系。合同法中许多法律原则,都在企业法中有所体现。最常见的就是合同相对性原则。

   法人作为法律拟制的主体,相对于自然人,由法律赋予其虚拟的人格,享有独立的财产,承担独立的责任。在合同法调整下,行为人需要对自己的行为承担法律责任,就像法人以自己的财产对企业行为产生的后果承担责任一样。在特殊情况下,自然人和法人一样,都可以突破合同的相对性,采取不同的方式,向第三人追偿。

 

编辑:殷梦  黑龙江大学硕士

专业:法学

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